ОБЗОР ТИПИЧНЫХ НАРУШЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, ДОПУСКАЕМЫХ НЕКОММЕРЧЕСКИМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ, В ТОМ ЧИСЛЕ ОБЩЕСТВЕННЫМИ ОБЪЕДИНЕНИЯМИ И РЕЛИГИОЗНЫМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ, В ДОКУМЕНТАХ, ПРЕДСТАВЛЯЕМЫХ ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
В процессе исполнения государственной функции по принятию решения о государственной регистрации на постоянной основе проводится анализ типичных ошибок, допускаемых заявителем в документах, представляемых на государственную регистрацию.
Гражданским кодексом Российской Федерации (часть первая), Федеральными законами от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях», от 19.05.1995 №82-ФЗ «Об общественных объединениях», от 26.09.1997 №125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях», от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и иными федеральными законами, определяющими правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации отдельных видов некоммерческих организаций, устанавливаются определенные требования к документам, представляемым заявителями для государственной регистрации.
Анализ поступивших в Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Республике Саха (Якутия) (далее - Управление) документов для государственной регистрации некоммерческих организаций выявил ряд типичных ошибок и нарушений при их подготовке, которые можно разделить на две группы:
I. ошибки, допускаемые заявителями при оформлении документов для государственной регистрации;
II. нарушения связанные с наличием в учредительных и иных документах положений, противоречащих федеральному законодательству.
I.
Ошибки, допускаемые заявителями при оформлении документов для государственной регистрации
1. При заполнении форм заявлений (уведомлений) для государственной регистрации юридического лица, заявителями допускаются следующие типичные ошибки:
1) Заявление заполняется прописными буквами, либо неправильным шрифтом, либо чернилами синего цвета, либо в заявлении чередуется заполнение, как печатным текстом, так и от руки. Между тем, согласно пункту 1.1. Требований к оформлению документов, предоставляемых в регистрирующий орган (далее – Требование), утвержденных Приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@, формы заполняются с использованием программного обеспечения либо вручную, печать знаков при использовании для заполнения формы заявления программного обеспечения должна выполнятся заглавными буквами шрифтом Courier New высотой 18 пунктов, заполнение вручную осуществляется чернилами черного цвета.
2) В разделах «Адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом», «Адрес (места нахождения) жительства», тип адресного объекта заявителями указывается полностью (город, село, деревня, улица, проспект, район и т.д.). Однако, согласно Требованию в пунктах 2.3- 2.6 тип адресного объекта (город, село, деревня, улица, проспект, район и т.д.) указывается с использованием сокращения в соответствии с приложением 2 к Требованиям, а тип адресного объекта (дом, корпус, квартира, офис) указывается полностью.
3) В соответствии с подпунктом «В» пункта 1.9 Требований если слово (цифра, знак) закончилось на последнем знакоместе строки, то написание следующего слова (цифры, знака), которое пишется раздельно с предыдущим словом (цифрой, знаком), начинается со второго знакоместа следующей строки, а первое знакоместо остается незаполненным (пустым). Между тем, довольно часто заявителями указанное требование не соблюдается.
4) При заполнении показателя «Серия и номер документа» раздела «Данные документа, удостоверяющего личность» отсутствует пустое знакоместо. Так, согласно п. 18 Требований при заполнении показателя «серия и номер документа» при наличии в документе серии и номера сначала указывается серия, а затем через пустое знакоместо – номер. При наличии в серии и (или) номере документа пробела, при заполнении такого реквизита пробел отражается в виде пустого знакоместа.
5) В заявлении (уведомлении) отсутствует нумерация страниц либо страницы пронумерованы не полностью. Между тем, в соответствии с пунктом 1.12 Требований проставляется сквозная нумерация страниц в поле «Стр.», расположенном в верхней части листа формы заявления.
6) В заявлении заполняются разделы, подлежащие заполнению только коммерческими организациями (например, доля в уставном капитале).
7) При заполнении показателя «контактный телефон» неверно заполняется номер телефона. Согласно пункту 1.8 Требований номер телефона указывается без пробелов и прочерков. Номер стационарного телефона указывается с междугородным телефонным кодом. Каждая скобка и знак «+» указывается в отдельном знакоместе.
8) В нарушение пункта 1.6 Требований для показателя, значением которого является код по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, указывается три цифровых знаков кода, тогда как необходимо указывать не менее четырех цифровых знаков кода.
Кроме того, с 11 июля 2016 года при указании видов экономической деятельности в формах заявлений для государственной регистрации некоммерческих организаций подлежит использованию Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2014. Между тем, заявителями часто указываются устаревшие коды экономической деятельности по ОК 029-2001.
9) В соответствии с пунктом 7.15 Требований при внесении изменений в сведения о физическом лице, имеющего право без доверенности действовать от имени некоммерческой организации, сведения о прекращении полномочий прежнего руководителя и возложении обязанностей на нового руководителя указываются на одном бланке листа «К» заявления формы Р14001. Между тем, лист К о прекращении полномочий и лист К о возложении полномочий заполняется отдельно, на разных листах.
10) Не указывается ИНН, либо указывается не верно. В соответствии с пунктом 2.9.2 Требований, если у физического лица имеется ИНН - идентификационный номер налогоплательщика (свидетельство о постановке на учет в налоговом органе), то показатель «ИНН» подлежит обязательному заполнению.
11) В соответствии с пунктом 1.10 Требований наличие в заявлении исправлений, дописок (приписок) не допускается.
12) Адреса и индексы, указанные в Заявлении не соответствуют «КЛАДР» - Классификатору адресов Российской Федерации, утвержденным Приказом ФНС РФ от 17.11.2005 N САЭ-3-13/594@ «Об изменении структуры ведомственного классификатора адресов Российской Федерации (КЛАДР)» (http://kladr-rf.ru/).
13) Зачастую во втором экземпляре заявления отсутствует подпись заявителя.
2. Ошибки, допускаемые заявителями в протоколах (выписках из протоколов) собраний (конференций)
При составлении протокола учредительного собрания основными недостатками, препятствующими принятию положительного решения по результатам рассмотрения представленных документов, являются следующие:
1)
Часто заявителями при учреждении юридического лица предоставляются протоколы общего собрания участников либо в голосовании о создании некоммерческой организации принимают участие лица, не являющиеся учредителями. Между тем, в соответствии с пунктом 1 статьи 50.1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.
2)
На государственную регистрацию представляется протокол заседания органа, неуполномоченного согласно уставу некоммерческой организации принимать решение по вопросам повестки дня (например, согласно уставу некоммерческой организации решение об избрании руководителя отнесено к компетенции Правления, а решение принято Советом).
3) В нарушение пункта 4 статьи 181.2 Гражданского Кодекса Российской Федерации в протоколах собраний не указываются следующие сведения:
1 - дата, время и место проведения собрания;
2 - сведения о лицах, принявших участие в собрании;
3 - результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
4 - сведения о лицах, проводивших подсчет голосов;
5 - сведения о лицах, голосовавших против принятия решения собрания и потребовавших внести запись об этом в протокол.
4) Невыполнение требований пункта 42 Административного регламента исполнения Министерством юстиции Российской Федерации государственной функции по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, утвержденного приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 30.12.2011 №455 (далее - Административный регламент), согласно которому в протоколе, представляемом для государственной регистрации некоммерческой организации, необходимо указывать список лиц (учредителей, участников или членов), присутствующих на заседании полномочного органа.
5) Невыполнение требований пункта 43 Административного регламента, согласно которому:
- в случае проведения заседания в форме съезда (конференции) - сведения об утверждении нормы представительства делегатов, о количестве избранных и фактически присутствующих на заседании делегатов, о соблюдении положений устава некоммерческой организации в части определения правомочности (кворума) заседания высшего или иного уполномоченного органа управления;
- в случае проведения заседания в форме общего собрания (заседания) - сведения об общем количестве членов (участников, учредителей) высшего или иного уполномоченного органа управления некоммерческой организацией на дату проведения заседания и о количестве фактически присутствующих на заседании членов (участников, учредителей), о соблюдении положений устава некоммерческой организации в части определения правомочности (кворума) заседания высшего или иного уполномоченного органа управления.
6) В нарушение пункта 3 статьи 50.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации в протоколе учредительного собрания не указываются сведения о порядке, размере, способах и сроках образования имущества, сведения об избрании органов Организации в соответствии с уставом, а также в решениях об учреждении некоммерческих корпораций отсутствуют сведения о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.
7) В нарушение пункта 42 Административного регламента документы, содержащие более одного листа, представляется не прошитыми, не пронумерованными, без заверительной подписи заявителя на обороте последнего листа на месте прошивки.
II.
Нарушения, связанные с наличием в учредительных документах положений, противоречащих федеральному законодательству
Общие
1)
В нарушение требований статьи 3 Федерального закона от 01.06.2005 № 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации», согласно которому государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в наименованиях федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органов, органов местного самоуправления, организаций всех форм собственности, в наименовании некоммерческой организации используется язык народов Российской Федерации либо иностранный язык без перевода на государственный язык Российской Федерации.
2)
Согласно пункту 1 статьи 24 Федерального закона от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее - №7-ФЗ), статьи 37 Федерального закона от 19.05.1995 №82-ФЗ «Об общественных объединениях» (далее _ №82-ФЗ) общественное объединение может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами, а также пункт 2 статьи 24 №7-ФЗ некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям.
Таким образом, в учредительных документах некоммерческой организации должны быть исчерпывающе определены цель и предмет деятельности (виды деятельности, посредством осуществления которых будет достигаться указанная цель), в том числе виды приносящей доход деятельности, а также наименование, отражающее характер деятельности организации, предусмотренный ее целям и видами деятельности.
Наличие в уставе некоммерческой организации формулировок «иные цели», «основные цели», «основные задачи», «основные виды деятельности», «иные виды деятельности» и без указания на перечень дополнительных видов деятельности и иных аналогичных формулировок, предполагающих открытый перечень целей и видов деятельности, равно, как и осуществление, общественным объединением деятельности за рамками характера деятельности, отраженного в его наименовании и уставных целей, в силу вышеуказанной нормы закона недопустимо.
Между тем, в нарушение вышеуказанных положений федерального законодательства устав некоммерческой организации предусматривает «основные цели», «основной предмет», «иные виды деятельности» либо устав предусматривает осуществление некоммерческой организацией приносящей доход деятельности, предпринимательской деятельности, однако виды такой деятельности в уставе отсутствуют.
3)
Уставом некоммерческой организации закреплен не полный перечень вопросов исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организации.
4)
В нарушение абзаца 3 пункта 1 статьи 65.2 ГК РФ, уставом некоммерческой корпорации не предусмотрены случаи и порядок получения членами Организации информации о деятельности Организации и ознакомления с ее бухгалтерской и иной документацией.
5)
В нарушение пункта 2 статьи 26 №7-ФЗ, согласно которому порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов) определяется учредительными документами некоммерческой организации, уставом некоммерческой организации не определен порядок регулярных поступлений от учредителей (участников, членов), вместе с тем, устав некоммерческой организации предусматривает регулярные поступления от учредителей (участников, членов) в качестве источника формирования имущества Организации.
6)
В нарушение пункта 1 статьи 296 ГК РФ, согласно которому субъектами права оперативного управления имуществом являются учреждения и казенные предприятия, устав некоммерческой организации предусматривает, что некоммерческая организация вправе иметь имущество, в том числе на праве оперативного управления.
Общественные объединения
1) В наименовании общественных объединений не отражается территориальная сфера деятельности, а также характер деятельности, обусловленный целями создания (статьи 14, 28 №82-ФЗ).
2) В нарушение пункта 2 статьи 123.5 Гражданского Кодекса Российской Федерации в уставе общественного объединения не содержатся сведения: о его наименовании и месте нахождения, предмете и целях его деятельности, а также условия о порядке вступления (принятия) в общественную организацию и выхода из нее, составе и компетенции его органов и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, об имущественных правах и обязанностях участника (члена) общественного объединения. и о порядке распределения имущества, оставшегося после ликвидации общественного объединения.
3) Имеются расхождения по вопросу указания сферы деятельности общественного объединения (например, наименование общественного объединения содержит указание на территориальную сферу деятельности - Республика Саха (Якутия), а в уставе прописана территориальная сфера деятельности - город Якутск).
4) Наибольшее количество нарушений, выявленных при проведении правовой экспертизы уставов общественных организаций, связано со структурой их органов управления.
Так, например, в нарушение статьи 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации:
- в структуре органов управления общественной организации отсутствует единоличный исполнительный орган;
- лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа общественной организации, является председателем ее коллегиального органа управления;
- лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, входит в состав коллегиального органа управления общественной организации и составляет более одной четверти его состава.
Иные некоммерческие организации
1) Одним из основных нарушений, допускаемым в уставах некоммерческих организаций, является нарушение требований статьи 29 №7-ФЗ в части определения компетенции высшего органа управления некоммерческой организации и порядка принятия решений по вопросам исключительной компетенции этого органа.
Компетенция высшего органа управления некоммерческой организации определена в пункте 2 статьи 65.3, пункте 1 статьи 123.7 Гражданского Кодекса Российской Федерации, пункте 3 статьи 29 №7-ФЗ.
2) В соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 65.3 Гражданского Кодекса Российской Федерации вопросы, отнесенные к исключительной компетенции высшего органа Организации, не могут быть переданы им для решения другим органам Организации. Между тем, заявителями зачастую допускается нарушение указанного требования закона.
3) В уставах некоммерческие организации прописывают порядок использования имущества при ликвидации, который противоречит статье 20 №7-ФЗ, согласно которой имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства.
4) Часто наименование некоммерческой организации не содержит указания на характер деятельности организации (статья 4 №7-ФЗ), отраженный в ее целях.
5) В соответствии с пунктом 4 статьи 65.3 Гражданского Кодекса Российской Федерации лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями. Между тем, заявителями зачастую не соблюдается указанное требование закона.
6) В уставах некоммерческих организаций зачастую указывается, что Организация имеет символику, зарегистрированную в установленном порядке. Между тем, 02.08.2014 года вступил в законную силу Федеральный закон от 21.07.2014 №236-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам символики некоммерческих организаций», упраздняющий государственную регистрацию символики некоммерческих организаций как самостоятельную государственную услугу.
Кроме того, в случае если у некоммерческой организации имеется символика, ее описание должно быть прописано в уставе.
7) Уставы фондов в нарушение статьи 123.17 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривают возможность их реорганизации.
Религиозные организации
1) В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (далее – №125-ФЗ) целями образования религиозной организации являются совместное исповедание и распространение веры
Зачастую, помимо совместного исповедания и распространение веры устав религиозной организации содержит также иные цели, в том числе осуществление благотворительной или издательской деятельности, что является нарушением Закона о свободе совести. Данные цели в соответствии с № 7-ФЗ, а также Федеральным законом от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)» предусмотрены для создания некоммерческих организаций иных организационно-правовых форм.
Осуществление благотворительной и издательской деятельности является правом религиозной организации, которое может быть реализовано в соответствующих формах ее деятельности.
2) В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 24 №7-ФЗ, религиозная организация, как вид некоммерческой организации, может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности религиозной организации, которые предусмотрены
ее учредительными документами.
Религиозная организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в ее учредительных документах.
В нарушение указанных положений законодательства, а также пункта 2 статьи 10 и статьи 15 №125-ФЗ устав религиозной организации, предусматривая осуществление организацией предпринимательской деятельности (деятельности, приносящей доход), зачастую не определяет виды (формы) такой деятельности.
Фактически осуществляемая деятельность религиозной организаций должна соответствовать формам деятельности, предусмотренным ее уставом, а также сведениям о видах экономической деятельности организаций, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц.
3) В соответствии с пунктом 2 статьи 123.27 Гражданского кодекса Российской Федерации устав религиозной организации должен содержать, в том числе, сведения о направлениях использования имущества религиозной организации.
В нарушение указанного положения закона устав религиозной организации зачастую либо не содержит сведений о направлениях использования имущества организации (на что конкретно направляется имущество), либо не в полной мере отражает указанные сведения (имущество расходуется на уставную деятельность).
4) В соответствии с пунктом 2 статьи 10 №125-ФЗ в уставе религиозной организации, помимо прочего, указывается порядок создания организации.
В нарушение вышеуказанного положения законодательства устав религиозной организации зачастую либо вообще не отражает порядка ее создания, либо не в полной мере отражает указанные сведения.
5) В соответствии с пунктом 1 статьи 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.
Согласно статье 13.1 №125-ФЗ религиозная организация не может быть преобразована в юридическое лицо другой организационно-правовой формы.
Зачастую устав религиозной организации предусматривает реорганизацию в форме слияния, разделения, выделения, преобразования. Однако религиозные организации могут быть реорганизованы только в форме присоединения, поскольку в соответствии с пунктом 4 статьи 57 ГК РФ реорганизация в форме присоединения не влечет за собой государственную регистрацию вновь созданного юридического лица. Кроме того, в соответствии с №125-ФЗ религиозная организация может быть создана путем ее учреждения (создания).
6) В соответствии с пунктом 5 статьи 3 №7-ФЗ некоммерческая организация вправе иметь символику - эмблемы, гербы, иные геральдические знаки, описание которых должно содержатся в учредительных документах.
В нарушение указанного положения законодательства устав религиозной организации зачастую не содержит описание символики используемой организацией (на бланках, в печати, на официальном сайте) при осуществлении своей деятельности.
Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 2014 г.
№ 236-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам символики некоммерческих организаций» со 2 августа 2014 г. регистрация символики некоммерческих организаций прекращена. Соответственно содержание в уставе религиозной организации положений о регистрации символики противоречит действующему законодательству.
7) В соответствии с пунктом 8.1 пункта 8 №125-ФЗ порядок образования органов религиозной организации и их компетенция, порядок принятия решений этими органами, а также отношения между религиозной организацией и лицами, входящими в состав ее органов, определяются уставом и внутренними установлениями религиозной организации.
В нарушение указанного положения законодательства уставы религиозных организаций зачастую не содержат порядка принятия решения органами религиозной организации; сведений, из числа каких лиц (священнослужителей, участников религиозной организации, светских лиц по трудовому договору и пр.) состоят указанные органы, в том числе ревизионная комиссия, а также на какой основе (возмездной/безвозмездной) лица входят в состав органов религиозной организации. Кроме того, отсутствует порядок принятия решений органами религиозной организации, в том числе единоличным органом. Так, руководитель религиозной организации принимает решения в виде указов, распоряжений, приказов и т.п., что должно быть отражено в уставе религиозной организации.
8) В соответствии с пунктом 1 статьи 21.1 №125-ФЗ сделки по распоряжению недвижимым имуществом, включая сделки, направленные на его отчуждение, приобретение, передачу его в аренду, безвозмездное пользование, а также договоры займа и кредитные договоры совершаются религиозной организацией с письменного согласия органа религиозной организации, уполномоченного уставом религиозной организации на письменное согласование таких сделок (уполномоченного органа религиозной организации).
В нарушение указанного положения зачастую уставом религиозной организации указанный вопрос не отнесен к компетенции какого-либо органа организации.
9) В соответствии с пунктом 2 статьи 21.1 №125-ФЗ недвижимое имущество богослужебного назначения, включая объекты культурного наследия (памятники истории и культуры) народов Российской Федерации, находящееся в собственности религиозной организации, может в случаях, предусмотренных уставом религиозной организации, отчуждаться религиозной организацией исключительно в государственную или муниципальную собственность либо в собственность религиозной организации соответствующей конфессиональной принадлежности.
В нарушение указанного положения устав религиозной организации, предполагая наличие имущества богослужебного назначения, не определяет судьбу указанного имущества в случае прекращения деятельности организации.